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伯安財經(jīng)觀察：目前中小企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓融資很流行，但是也存在諸多風(fēng)險問題，如何化解股權(quán)轉(zhuǎn)融資風(fēng)險，企業(yè)要弄清楚股權(quán)轉(zhuǎn)讓融資的概念，要不然就會走被動之路。何為股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓公司部分股權(quán)而獲得資金，從而滿足企業(yè)的資金需求。中小企業(yè)進(jìn)行股權(quán)出讓進(jìn)行融資，實際是想引入新的合作投資者，直接投資的過程。股權(quán)轉(zhuǎn)讓也是公司并購整合一種重要形式，也是一項系統(tǒng)工程，涉及到諸多方面問題各種法律關(guān)系較為復(fù)雜，在實踐中面臨著大量的風(fēng)險，伯安投資咨詢對此進(jìn)行概要風(fēng)險分析，為廣大中小企業(yè)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓融資中的風(fēng)險有所了解和提高防范意識。
風(fēng)險一：不可抗力風(fēng)險
不可抗力風(fēng)險風(fēng)險分為兩類：
一是不可抗力的發(fā)生直接導(dǎo)致作為轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的股權(quán)消滅而導(dǎo)致履行不能的風(fēng)險。簡單的說就是，由于公司運營過程中違法經(jīng)營，觸犯了法律的禁止性規(guī)定，而由行政機(jī)關(guān)代表國家依法強(qiáng)制注銷登記，使公司的股權(quán)歸于消滅。此時，如果已簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的公司股東對公司的違法犯罪活動知情，為惡意當(dāng)事人，則轉(zhuǎn)讓合同的效力可能因違反誠實信用原則而歸于無效，自然不發(fā)生風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題。
如果已簽訂權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的公司股東對公司的違法犯罪活動不知情，為善意當(dāng)事人，且受讓方也是善意的交易相對方，此時便會發(fā)生風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題。
二是不可抗力的發(fā)生不會致使股權(quán)消滅而導(dǎo)致履行不能，而會使股權(quán)的價值急劇減少的風(fēng)險。此時，首先應(yīng)考慮能否適用情勢變更規(guī)則變更或解除合同，以此實現(xiàn)雙方當(dāng)事人利益的平衡。由于情勢變更的充分舉證難度較大，且在實踐中由于公司本身的性質(zhì)差異極大，往往難以適用情勢變更規(guī)則公平地解決該問題。在這種情形下，一旦無法運用情勢變更規(guī)則，就應(yīng)適用風(fēng)險負(fù)擔(dān)規(guī)則加以解決。
風(fēng)險二：意外事件風(fēng)險
雖然意外事件并不會直接使公司主體資格不存在而導(dǎo)致股權(quán)的消滅，但與不可抗力類似，意外事件也可能導(dǎo)致公司資產(chǎn)的巨大損失甚至于瀕臨破產(chǎn)，從而使股權(quán)價值驟減。譬如，公司因生產(chǎn)造成環(huán)境污染而負(fù)擔(dān)巨額的賠償責(zé)任，有時造成此污染的公司并無過錯，但仍要承擔(dān)無過錯責(zé)任。對于轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人而言，這樣的結(jié)果雙方往往均無過錯。此時，仍然首先考慮能否適用情勢變更規(guī)則。一旦雙方均無法充分舉證證明此種情況屬于情勢變更可以適用的情形，便需要通過風(fēng)險負(fù)擔(dān)規(guī)則來解決。
風(fēng)險三：第三方過錯風(fēng)險
與意外事件相似，第三方過錯一般不會直接導(dǎo)致股權(quán)的消滅，而可能造成股權(quán)價值的減少。該種風(fēng)險不適于運用情勢變更規(guī)則加以解決，因為該類風(fēng)險屬于第三方侵權(quán)造成的損失在轉(zhuǎn)讓合同雙方當(dāng)事人之間分配的問題，往往需要首先運用風(fēng)險負(fù)擔(dān)規(guī)則將損失在雙方當(dāng)事人之間分配。一旦合同的一方當(dāng)事人承擔(dān)了風(fēng)險的損失后，該當(dāng)事人當(dāng)然有權(quán)向造成風(fēng)險的有過錯的第三人追償；如果之前投有相應(yīng)的保險，負(fù)擔(dān)風(fēng)險的合同當(dāng)事人還可以向保險公司申請獲得理賠。
風(fēng)險四：公司股權(quán)性質(zhì)風(fēng)險
上述風(fēng)險幾乎是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同與普通買賣合同所共同面臨的風(fēng)險。然而，除了以上幾類來源可能造成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險之外，還有一類風(fēng)險十分特殊，因為它僅僅發(fā)生在公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程當(dāng)中，即由公司股權(quán)自身性質(zhì)所導(dǎo)致的風(fēng)險。例如，由于公司股東會或董事會決策錯誤，造成公司在經(jīng)營和交易的過程中遭受巨大損失，導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值急劇減少。該類風(fēng)險既不屬于不可抗力或意外事件，也很難說是由于第三方過錯造成的。
因為董事的決策只要符合“商事判斷規(guī)則”，就可能獲得免責(zé)的保護(hù)，而股東一般不會因為正當(dāng)行使表決權(quán)后決策結(jié)果造成公司損失而被要求承擔(dān)責(zé)任。
風(fēng)險五：公司負(fù)債的風(fēng)險
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，受讓方最關(guān)心的應(yīng)該是目標(biāo)公司的負(fù)債問題。負(fù)債應(yīng)包括出讓股東故意隱瞞的對外負(fù)債和或有負(fù)債?；蛴胸?fù)債包括受讓前，目標(biāo)公司正在進(jìn)行的訴訟的潛在賠償，或因過去侵犯商標(biāo)或?qū)＠麢?quán)、劣質(zhì)產(chǎn)品對客戶造成傷害等未來可能發(fā)生的損害賠償，這些均不是股權(quán)出讓方故意不揭示或自己也不清楚的負(fù)債。
因此，在風(fēng)險分擔(dān)的商議中，受讓方所爭取的是與出讓方劃清責(zé)任，要求在正式交割前的所有負(fù)債，不管是故意還是過失，均由出讓方承擔(dān)。
在學(xué)術(shù)研究中，雖然已經(jīng)有部分學(xué)者開始關(guān)注股權(quán)轉(zhuǎn)讓的風(fēng)險問題，但是仍然尚未形成體系化的風(fēng)險負(fù)擔(dān)規(guī)則。當(dāng)司法實踐中遇到類似問題時，法官和律師往往會處于“一無立法依據(jù)，二無司法經(jīng)驗，三無學(xué)理支持”的“三難”境地。因此，伯安投資咨詢公司專業(yè)人士提醒：企業(yè)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中一定要多了解相關(guān)法律和金融知識，加強(qiáng)風(fēng)險防范意識提高應(yīng)變能力。
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